Автор: Белоус Ю. Б.
Вопрос: наша организация получила на руки акт по результатам выездной налоговой проверки 29 апреля 2005 года. Мы не согласны с претензиями налоговых органов и поэтому составили и представили возражения по этому акту проверки 20 мая 2005 года. Однако начальник налоговой инспекции отказался принять наши возражения, мотивируя такое поведение тем, что истек срок, отпущенный законом для предоставления наших возражений. Прав ли он?
Ответ: Не прав.Ниже описано нормативно-правовое обоснование и рекомендации по извлечению практической пользы из несоблюдения налоговым органом досудебного порядка урегулирования спора.
1. Нормативное обоснование.
В соответствии с п.5 ст. 100 НК РФ:
«Налогоплательщик вправе в случае несогласия с фактами, изложенными в акте проверки, а также с выводами и предложениями проверяющих в двухнедельный срок со дня получения акта проверки представить в соответствующий налоговый орган письменное объяснение мотивов отказа подписать акт или возражения по акту в целом или по его отдельным положениям».
Согласно абзацу 9 статьи 6.1 НК РФ:
«Течение срока, исчисляемого годами, месяцами, неделями или днями, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало».
В соответствии со ст. 6.1 НК РФ срок, исчисляемый неделями, истекает в последний день недели. При этом неделей признается период времени, состоящий из пяти рабочих дней, следующих подряд.
В Вашем случае календарь рабочих и нерабочих дней выглядит следующим образом:
АПРЕЛЬ | МАЙ | |||||||||
---|---|---|---|---|---|---|---|---|---|---|
25
|
2 | 9 |
16
|
23
|
30
|
|||||
26
|
3
|
10 |
17
|
24
|
31
|
|||||
27
|
4
|
11
|
18
|
25
|
||||||
28
|
5
|
12
|
19
|
26
|
||||||
29
|
6
|
13
|
20
|
27
|
||||||
30 | 7 |
14
|
21 | 28 | ||||||
1 | 8 | 15 | 22 | 29 |
При этом 1 мая – Праздник весны и труда, 9 мая – День победы, выходной день 14 мая 2005 года переносится на 10 мая 2005 года (Ст. 112 ТК РФ, Постановление Правительства РФ от 28.04.2005 N 262 «О переносе выходного дня в мае 2005 г.»).
Таким образом, под условие статьи 6.1 НК РФ подпадают недели с 16 по 20 мая 2005 г. и с 23 по 27 мая 2005 года. Срок подачи возражений истекает 27 мая 2005 г. (При этом в качестве недель нами указаны недели без учёта выходных дней, в четком соответствии со ст. 6.1. НК РФ).
Поэтому, начальник налоговой инспекции не прав.
2. Правоприменительная практика.
Тем не менее, следует учитывать, что, несмотря на однозначность указанных выше логических выводов, налоговые и судебные органы толкуют приведённые нами нормы неоднозначно. В Постановлении ФАС Западно - Сибирского округа от 09.06.2003 N Ф04/2396-622/А46-2003 указано: «при исчислении срока в неделях в случаях включения в них следующих за праздниками неполных недель, содержащих менее пяти рабочих дней, период времени менее пяти рабочих дней не может быть признан неделей в соответствии с требованием статьи 6.1, пункта 7 статьи 3 НК РФ», и это совпадает с нашими выводами.
Аналогичные выводы содержатся в Постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 09.12.2003 N А33-3848/03-С3н-Ф02-4240/03-С1. При этом судом допущена ошибка при исчислении срока в сторону его увеличения. Рассматриваемое событие относилось к 30.12.2002, правильное окончание течения срока должно было быть определено, как пятница, 24.01.2005, суд же ошибочно признал в качестве такой даты понедельник, 27.01.2005.
В Постановлении от 07.07.2004 N Ф04/3684-833/А46-2004 ФАС Западно - Сибирского округа также срок определен неверно. Событие относилось к 24.10.2002, последним днем срока для представления налогоплательщиком возражений по акту проверки признан 10.11.2002. Правильным днём окончания срока является 15.11.2002.
Как видим, практика применения законодательных норм в отношении течения сроков противоречива.
Рекомендуем в суде использовать нарушения налоговым органом процессуального порядка, допущенные в ходе привлечения Вас, как налогоплательщика, к ответственности. Так в соответствии со ст. 148 АПК РФ арбитражный суд оставляет заявление без рассмотрения, если истцом не соблюдён досудебный порядок рассмотрения спора. Согласно ст. 149 АПК РФ истец вправе вновь обратиться в суд после устранения обстоятельств, послуживших основанием для оставления заявления без рассмотрения. Применение данных норм позволит удлинить срок обращения налогового органа в суд с иском о взыскании налоговых санкций. При этом срок обращения налогового органа в суд с иском о взыскании налоговых санкций не может превышать 6 месяцев со дня обнаружения налогового правонарушения и составления соответствующего акта (ст. 115 НК РФ). Данный срок является пресекательным, продлению и (или) восстановлению не подлежит. Возможно, данная норма позволит избежать налоговой ответственности.